Progresividad: mejorar de a poco y no volver atrás
El Estado debe adoptar medidas (técnicas, económicas, legislativas) para lograr sucesivamente la plena efectividad de los derechos; no puede conformarse con un mínimo.
- Autoridad: PIDESC art. 2.1 ('hasta el máximo de los recursos'); CADH art. 26; Protocolo de San Salvador art. 1.
- Caso: El Estado debe ampliar progresivamente el acceso efectivo a la salud, no solo reconocerlo en el papel.
- Doctrina: Gros Espiell, H., sobre los métodos de interpretación de la Corte IDH (1994).
Su base está en el PIDESC y en la CADH
PIDESC art. 2.1 ('hasta el máximo de los recursos') y CADH art. 26 (Desarrollo Progresivo), el Protocolo de San Salvador y las observaciones del Comité DESC.
- Autoridad: Comité DESC, Observación General 3 (1990); CADH art. 26; Protocolo de San Salvador art. 4.
- Caso: Un Estado que no adopta medidas deliberadas para los DESC incumple el art. 2.1 PIDESC.
- Doctrina: Abramovich, V. y Courtis, C., Los derechos sociales como derechos exigibles. [verificar]
No regresividad: la regla del 'cliquet'
Prohíbe el retroceso fáctico o normativo en el nivel de goce alcanzado; toda medida regresiva debe justificarse rigurosamente.
- Autoridad: Principios de Limburgo (1986); Directrices de Maastricht (1997, principio 14); Resolución OEA AG/RES. 2074.
- Caso: Una ley que elimina una prestación ya gozada es regresiva y debe justificarse rigurosamente (fin social, necesidad, proporcionalidad).
- Doctrina: Courtis, C., 'La prohibición de regresividad en materia de derechos sociales'. [verificar]
La inacción también incumple
No alcanza con no retroceder: hay que avanzar. Cuscul Pivaral fijó que la progresividad es prohibición de inacción.
- Autoridad: Corte IDH, Cuscul Pivaral vs. Guatemala (2018); Comité DESC, Observación General 18.
- Caso: Personas con HIV sin atención médica: el Estado no puede escudarse en el margen de apreciación ni adoptar medidas precarias.
- Doctrina: Ferrajoli, L., sobre derechos fundamentales y garantías. [verificar]
La irreversibilidad de las conquistas sociales
Si el legislador ya reguló un derecho social, toda medida regresiva que afecte su contenido esencial es inconstitucional (teoría de Konrad Hesse).
- Autoridad: Hesse, K. (1978), teoría de la irreversibilidad; CSJN, ATE (2013).
- Caso: Se invalidan rebajas salariales dispuestas por emergencia porque afectan el contenido esencial del derecho.
- Doctrina: Hesse, K., Grundzüge des Verfassungsrechts der Bundesrepublik Deutschland (1978).